{"id":9327,"date":"2019-04-12T12:10:57","date_gmt":"2019-04-12T10:10:57","guid":{"rendered":"https:\/\/www.legalmondo.com\/?p=9327"},"modified":"2020-01-05T21:34:39","modified_gmt":"2020-01-05T20:34:39","slug":"polizza-warranty-indemnity","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.legalmondo.com\/it\/2019\/04\/polizza-warranty-indemnity\/","title":{"rendered":"M&#038;A &#8211; Polizza Warranty and Indemnity"},"content":{"rendered":"<p>Uno dei momenti pi\u00f9 delicati di qualsiasi operazione di M&amp;A \u00e8 sicuramente il momento in cui si affronta il tema delle \u00abgaranzie\u00bb, in particolare con riferimento alla situazione economica, patrimoniale e finanziaria della societ\u00e0 o dell\u2019azienda (o di un ramo d\u2019azienda), ovvero le c.d. <em>\u00ab<strong>business warranties<\/strong>\u00bb.<\/em><\/p>\n<p>Da un lato, infatti, <strong>il<\/strong> <strong>compratore vorrebbe \u00abblindare\u00bb quanto pi\u00f9 possibile<\/strong> il proprio investimento, riducendo al minimo il rischio di sorprese. Al contrario, <strong>il<\/strong> <strong>venditore vorrebbe contenere il pi\u00f9 possibile le garanzie offerte<\/strong>, che spesso si traducono in un limite temporaneo al pieno godimento dei frutti della vendita, di cui magari necessita per effettuare un altro investimento.<\/p>\n<p>\u00c8 bene precisare, innanzi tutto, che con il termine <em>\u00abgaranzie\u00bb <\/em>si fa normalmente riferimento, in modo atecnico, ad un articolato <strong><em>set <\/em>di previsioni contrattuali<\/strong> contenenti:<\/p>\n<ul>\n<li>le dichiarazioni del venditore circa lo stato di salute della societ\u00e0 o dell\u2019azienda (o del ramo d\u2019azienda) ceduta;<\/li>\n<li>gli obblighi d\u2019indennizzo assunti dal venditore in caso di \u00abviolazione\u00bb (ossia non corrispondenza al vero) delle dichiarazioni rese;<\/li>\n<li>gli strumenti previsti al fine di assicurare l\u2019effettivit\u00e0 degli obblighi d\u2019indennizzo assunti.<\/li>\n<\/ul>\n<p>Vi sono <strong>diverse ragioni per cui<\/strong> <strong>tale <em>set <\/em>\u00e8 necessario<\/strong>, ma la principale \u00e8 che nei contratti di M&amp;A non trovano applicazione le garanzie civilistiche sulle vendita se non limitatamente al bene venduto, pertanto, se il bene venduto sono le partecipazioni, le garanzie non coprono gli asset sottostanti della societ\u00e0, e, nei casi eccezionali in cui trovano applicazione, i termini brevi e le limitazioni stringenti rendono, comunque, opportuna l\u2019assunzione di obbligazioni accessorie volte a <strong>garantire il buon esito economico dell\u2019operazione.<\/strong><\/p>\n<p>Ci\u00f2 \u00e8 confermato dalla pratica: nelle operazioni di M&amp;A non vi \u00e8 contratto che non includa il <em>set <\/em>delle garanzie.<\/p>\n<p>Le dichiarazioni, in particolare, recepiscono normalmente la <strong><em>due diligence<\/em><\/strong> svolta dal compratore, preceduta, a sua volta, da un <em>non disclosure agreement <\/em>(<strong>NDA<\/strong>), finalizzato a tutelare le informazioni messe a disposizione.<\/p>\n<p>Eventuali criticit\u00e0 che dovessero emergere dovranno essere adeguatamente riportate. Ovviamente, non \u00e8 detto che un\u2019eventuale criticit\u00e0, laddove si concretizzi, debba necessariamente far scattare un obbligo d\u2019indennizzo. Spetter\u00e0 alle parti regolamentare tale aspetto, potendo anche prevedere che il relativo rischio resti a carico del compratore, magari a fronte di una riduzione del prezzo.<\/p>\n<p>In merito all\u2019<strong>obbligo d\u2019indennizzo <\/strong>dovranno poi essere attentamente negoziati alcuni aspetti. I principali sono sicuramente:<\/p>\n<ul>\n<li>la <strong>durata<\/strong> (es. maggiore per le garanzie fiscali);<\/li>\n<li><strong>a chi spetta<\/strong> l\u2019eventuale indennizzo (al compratore o alla societ\u00e0; all\u2019uno o all\u2019altra a seconda dei casi);<\/li>\n<li>eventuali <strong>detrazioni e \/o limitazioni <\/strong>(es. perdite fiscali);<\/li>\n<li>l\u2019<strong>importo massimo <\/strong>indennizzabile;<\/li>\n<li>un\u2019eventuale <strong>franchigia;<\/strong><\/li>\n<li>la <strong>procedura<\/strong> d\u2019indennizzo (es. termini per la richiesta, procedura di composizione, situazioni particolari, etc.).<\/li>\n<\/ul>\n<p>Si tratta di aspetti importantissimi, che non devono essere sottovalutati. \u00c8 chiaro, ad esempio, che non disciplinare adeguatamente la procedura d\u2019indennizzo rischia di vanificare tutto il lavoro fatto prima.<\/p>\n<p>Infine, dovranno essere previsti <strong>strumenti idonei al fine di assicurare la tutela effettiva<\/strong> del compratore. Tra questi, quelli pi\u00f9 tradizionali sono:<\/p>\n<ul>\n<li>la fideiussione;<\/li>\n<li>il contratto autonomo di garanzia;<\/li>\n<li>il deposito fiduciario <em>(\u00abescrow\u00bb);<\/em><\/li>\n<li>la dilazione di pagamento;<\/li>\n<li>il meccanismo di <em>\u00abearn out\u00bb;<\/em><\/li>\n<li>il c.d. <em>\u00abprice adjustment\u00bb;<\/em><\/li>\n<li>la lettera di <em>patronage;<\/em><\/li>\n<li>il pegno e\/o l\u2019ipoteca.<\/li>\n<\/ul>\n<p>Si tratta di strumenti tutti pi\u00f9 o meno largamente utilizzati nella pratica, che presentano ciascuno dei <em>pro <\/em>e dei <em>contro.<\/em><\/p>\n<p>Qui, tuttavia, vogliamo occuparci di un nuovo strumento di natura assicurativa, a cui si sta cominciando a fare ricorso negli ultimi tempi: le c.d. <em>\u00ab<strong>Polizze Warranty &amp; Indemnity<\/strong>\u00bb.<\/em><\/p>\n<p>Con una polizza W&amp;I, in pratica, <strong>l\u2019assicuratore, a fronte del pagamento di un premio, assume su di s\u00e9 il rischio derivante dalla violazione delle dichiarazioni contenute in un contratto di M&amp;A<\/strong>.<\/p>\n<p>Presupposto fondamentale, ovviamente, \u00e8 che la violazione derivi da fatti antecedenti al <em>closing <\/em>e non noti in quel momento (e, quindi, non evidenziati dalla <em>due diligence <\/em>effettuata).<\/p>\n<p>La polizza pu\u00f2 essere sottoscritta dal compratore <em>(<strong>buyer side<\/strong>) <\/em>o dal venditore <em>(<strong>seller side<\/strong>). <\/em>Di regola \u00e8 <strong>preferita la prima soluzione<\/strong>. Tali polizze W&amp;I presentano numerosi vantaggi:<\/p>\n<ul>\n<li>si ottiene una garanzia a fronte di un venditore non sempre disponibile ad impegnarsi contrattualmente;<\/li>\n<li>la polizza generalmente non prevede l\u2019ipotesi di regresso nei confronti del venditore, salvo il caso di dolo, per cui il venditore \u00e8 integralmente liberato;<\/li>\n<li>\u00e8 possibile ottenere un massimale maggiore di quello previsto nel contratto di compravendita;<\/li>\n<li>analogamente, la copertura pu\u00f2 essere prevista per un periodo pi\u00f9 lungo;<\/li>\n<li>si facilitano le relazioni con il venditore, specie nel caso ci siano pi\u00f9 venditori ed alcuni di essi restino nella societ\u00e0, magari occupando un posto nel Consiglio d\u2019Amministrazione;<\/li>\n<li>si facilita notevolmente il processo d\u2019indennizzo, specie nel caso in cui ci siano pi\u00f9 venditori, magari persone fisiche;<\/li>\n<li>il compratore riesce ad avere una maggiore certezza di solvibilit\u00e0.<\/li>\n<\/ul>\n<p>Il costo della polizza potrebbe essere condiviso tra le parti, eventualmente con uno sconto del prezzo, che il venditore potrebbe essere disposto a concedere tenuto conto del fatto che non dovr\u00e0 rilasciare altre garanzie e potr\u00e0 godere immediatamente dei frutti della vendita.<\/p>\n<p>Il <strong>premio<\/strong> \u00e8 normalmente compreso tra l\u20191% ed il 2% del limite d\u2019indennizzo previsto (con un premio minimo).<\/p>\n<p>Attualmente, i limiti principali di questo strumento paiono essere, oltre al prezzo, che rende lo strumento adatto principalmente ad operazioni di importo non piccolo, la franchigia standard normalmente prevista, pari all\u20191% dell\u2019Enterprise Value del Target, riducibile allo 0,5% a fronte di un innalzamento del premio. Da tenere presente inoltre che la polizza W&amp;I implica la revisione della due diligence da parte della compagnia, che pu\u00f2 tradursi in un intervento attivo nella negoziazione delle garanzie.<\/p>\n<p>A parte ci\u00f2, lo <strong>strumento \u00e8 da considerare attentamente<\/strong>: in presenza di situazioni particolarmente complesse, potrebbe rappresentare la giusta soluzione per sbloccare situazioni di stallo negoziale e rendere pi\u00f9 agevoli negoziazioni tra investitori professionali e PMI.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>Uno dei momenti pi\u00f9 delicati di qualsiasi operazione di M&amp;A \u00e8 sicuramente il momento in cui si affronta il tema delle \u00abgaranzie\u00bb, in particolare con riferimento alla situazione economica, patrimoniale e finanziaria della societ\u00e0 o dell\u2019azienda (o di un ramo d\u2019azienda), ovvero le c.d. \u00abbusiness warranties\u00bb. 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